侵犯商業秘密犯罪訴訟的重大損失怎樣認定

《刑法》第219條規定了造成「重大損失」和「特別嚴重後果」,其中重大損失」是劃分侵犯商業秘密犯罪既逐與否的重要標準。重大損失是指被害人由於犯罪人的犯罪行為而遭受的物質損失。「特別嚴重後果」則決定著對行為人處以加重法定刑。

二者在侵犯商業秘密犯罪的認定中起著關鍵性的作用,因此認定什麼構成刑法上的「重大損失」、「特別嚴重後果」,損失是以直接損失計算還是以間接損失計算,是否應應包含商業秘密本身的價值在內等一系列問題就成為侵犯商業秘密罪在司法實踐中必須解決的問題。

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重大損失的含義

重大損失的數額標準

重大損失認定遇到的困境

重大損失的含義

重大損失一般是指被害人由於犯罪人的犯罪行為而遭受的物質損失。被害人因犯罪行為遭受的物質損失,是指被害人因犯罪行為而遭受的物質損失,既可是直接損失,也可以是無形損失。對於重大損失的具體內法並未作出規定。

根據2004年12月8日公布的《最高人民法院、高人民檢察院關於辦理侵犯智慧財產權刑事案件具體應用法律若干間的解釋》(以下簡稱《若干問題的解釋》)第7條的規定:「實施刑法第二百一十九條規定的行為之一,給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的,屬於『給商業秘密的權利人造成重大損失,應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金。」這是對「重大損失」的具體內涵給出明確規定的現行司法解釋。

有的學者認為,侵犯商業秘密行為對權利人造成的損失,因商業秘密的種類、商業秘密的使用狀況、商業秘密的利用周期、市場競爭的程度、市場前預測、商業秘密的經濟利用價值大小、商業秘密的新穎程度、侵權長短、侵權行為方式不同而有所不同。

有學者認為對於重大損失,2001年4月最高人民檢察院和公安部聯合發布的《關於經濟犯罪案件追訴標準的規定》(以下簡稱《追訴標準》)第65條規定了「重大損失」的標準,即該規定對侵犯商業秘密案件追訴標準的規定:一是給商業秘密權利人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的;二是致使權利人破產或者造成其他嚴重後果的。

重大損失的數額標準

關於重大損失的數額,《追訴標準》規定為「給商業秘密權利人造成直接經濟損失數額在五十萬元以上的」。《若干問題的解釋》第7條則定為「給商業秘密權利人造成損失數額在五十萬元以上的」。

至於其的「造成直接經濟損失在五十萬元以上」是指被盜竊商業秘密及其載本身的價值,還是指商業秘密被侵犯後對權利人造成的利益損失,侵犯商業秘密罪追訴標準並未明確規定,由此導致刑事司法實踐中無法把握,也難以操作和認定,甚至出現技術圖紙被盜3天內被追回,並沒對權利人造重大利益損失,卻以侵犯商業秘密罪定罪量刑的情況。

重大損失認定遇到的困境

商業秘密是具有價值性能夠為權利人帶來經濟利益和競爭優勢的術信息和經營信息,對商業秘密的侵犯給權利人帶來的損失可以分經濟利益的損失和競爭優勢的損失兩大類。

損失的計算應考慮商業秘密的研製開發成本、利用周期、使用轉讓情況、成熟程度、市場容量和求關係、受害人營業額實際減少量、行為人對商業秘密的竊取程度分竊取還是全部竊取、披露範圍、使用狀況等。

在實踐操作中侵犯商業秘密造成的損失主要表現為直接經濟損失和間接經濟損失兩種。

(1)直接經濟損失是指犯罪行為所造成的權利人的直接物質損失,即可計算的財產、收入方面的損失,包括權利人因商業秘密被非公開而導致的財產的滅失、產品的滯銷、帳目顯示的收入的減少、因侵權人非法使用商業秘密進行生產經營而導致的權利人現實的競爭優勢的削弱等。

(2)間接損失是指權利人可得收益,主要包括權利人名譽或榮譽的損失、市場份額的減少、潛在競爭優勢的削弱等。商業秘密犯罪損失的計算也是較困難的,是已經顯現的直接損失、可得利益的喪失還是犯罪嫌疑人使用他人商業秘密的獲利,理論與實踐部分意見不一。

實際操作中一般是通過民事賠償額來確定刑事犯罪造成的損失數的,當權利人因犯罪行為所受到的損失明確具體是,可以通過帳目的核查,市場銷售額的調查等手段來認定犯罪行為所造成的損失。

但司踐中往往很難直接確定權利人的損失數額,這時一般採取將犯人因實施犯罪行為所獲得的利益作為權利人損失數額向方法。但這種法存在一定的問題,實踐中具體操作方法不一,有以侵權人生產的產品數量乘上以產品價格的價格總額法,有以產品的銷售數量乘以產占品價格作為侵權收益的銷售額法,還有以銷售額扣除成本後的利潤作為侵權收益的利潤法。

第一種方法過分擴大了損失額,可能會導致不當擴大刑事犯罪圈因此不可取,第二種方法只看到了行為人的獲利而未將其成本予以扣除對犯罪人而言有失公允,第三種方法儘管比較合理但忽略了不同地域不同行業的特點。

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